PG电子官方网站

PG电子·(中国游)官方网站

深度剖析劳务派遣的“暂时性”、“辅助性”、“替换性”

2025-02-12 阅读次数: 1594

在《劳动条约法》实验之前，，，，，，由于执法对劳务派遣没有响应的规范和限制，，，，，，用工单位为了降低用工本钱，，，，，，恣意使用劳务派遣职员，，，，，，使得劳务派遣规模一直扩大，，，，，，甚至在一些行业成为用工的主流形式。。。。。。2008年1月1日施行的《劳动条约法》第六十六条对劳务派遣的适用岗位有了划定：“劳务派遣一样平常在暂时性、辅助性或者替换性的事情岗位上实验。。。。。。”该划定的立法初志是将劳务派遣作为古板劳动条约用工的有益增补，，，，，，可是哪些属于“一样平常”，，，，，，哪些属于“特殊”，，，，，，并没有做出明确划定，，，，，，同时对“三性”岗位的详细寄义也未做出进一步的诠释，，，，，，使得在执法实验历程中该划定形同虚设。。。。。。

为相识决上述问题，，，，，，进一步规范劳务派遣，，，，，，2012年修改的《劳动条约法》针对劳务派遣的适用岗位，，，，，，将第六十六条修改为：“劳动条约用工是我国的企业基本用工形式。。。。。。劳务派遣用工是增补形式，，，，，，只能在暂时性、辅助性或者替换性的事情岗位上实验。。。。。。暂时性事情岗位是指存续时间不凌驾六个月的岗位；；； ；辅助性事情岗位是指为主营营业岗位提供效劳的非主营营业岗位；；； ；替换性事情岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等缘故原由无法事情的一准时代内，，，，，，可以由其他劳动者替换事情的岗位。。。。。。”该条文的修改将“一样平常”改为“只能”,限制了劳务派遣的适用岗位，，，，，，不可凌驾“暂时性”、“辅助性”、“替换性”岗位，，，，，，同时针对“三性”岗位的详细寄义在执法上举行了明确和界定。。。。。。


（一）暂时性岗位


暂时性岗位是指存续时间不凌驾六个月的岗位。。。。。。关于“六个月”是一连性照旧累积性，，，，，，在明确上是有争议的。。。。。。我们倾向于以为“六个月”是指某岗位的存续时间一连不凌驾六个月，，，，，，因此针对该条，，，，，，在实践操作中，，，，，，用工单位可以从两方面举行调解：

（1）将某暂时性岗位的保存时限设定为不凌驾六个月；；； ；

（2）改变岗位名称和响应职责。。。。。。

例如，，，，，，用工单位设置岗位，，，，，，将某岗位细分为A1、A2等，，，，，，某员工被派遣到A1岗位5个月，，，，，，期满后可以再被派遣到A2岗位。。。。。。此时需要提醒单位，，，，，，在设置岗位时要注重A1岗位和A2岗位不可仅仅是岗位名称的转变，，，，，，同时要适当改变其事情职责，，，，，，避免被认定为通过换名方法来逃避责任的执法危害。。。。。。

在2012年《劳动条约法》修订之前，，，，，，就有一些地方走到了天下立法的前面，，，，，，针对暂时性岗位问题出台了地方性划定，，，，，，例如《吉林省劳务派遣治理步伐》（吉人社字［2011]98号）第四条划定“暂时性岗位是指存续时间不凌驾一年的事情岗位”；；； ；《黑龙江省劳务派遣用工治理暂行步伐》（黑人社发[2012] 55号）第四条划定：“暂时性岗位是指存续时间不凌驾1年的事情岗位。。。。。。”凭证《中华人民共和国立法法》关于执法位阶问题的划定，，，，，，《劳动条约法》作为执法的效力高于上述地方规范性文件，，，，，，因此在2013年7月1日新修订的《劳动条约法》施行之后，，，，，，各地劳务派遣暂时性岗位的存续时间应以不凌驾六个月为准。。。。。。


（二）辅助性岗位


《劳动条约法》和《劳务派遣暂行划定》划分对辅助性岗位在实体性和程序性上举行了划定。。。。。。

1、实体性要求

辅助性岗位是指为主营营业岗位提供效劳的非主营营业岗位。。。。。。应当注重的是，，，，，，因各个用工单位的主营营业差别，，，，，，因此可能泛起某营业在A单位是主营营业，，，，，，在B单位可能是非主营营业。。。。。。以是各用工单位不可简朴地类比，，，，，，同样的岗位在差别的用工单位可能泛起差别的情形。。。。。。同时，，，，，，随着用工单位的结构调解、营业转型等，，，，，，主营营业与非主营营业也是在动态变换的，，，，，，有些营业可能之前是非主营营业，，，，，，可是一段时间后变为了主营营业。。。。。。

2、程序性要求

《劳务派遣暂行划定》关于怎样确定辅助性岗位的程序在第三条予以了进一步的明确，，，，，，“用工单位决议使用被派遣劳动者的辅助性岗位，，，，，，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，，，，，，提出计划和意见，，，，，，与工会或者职工代表一律协商确定，，，，，，并在用工单位内公示”。。。。。。因此，，，，，，关于辅助性岗位简直认，，，，，，用工单位应当经由以下程序：

（1）讨论程序

用工单位关于决议使用被派遣劳动者的辅助性岗位，，，，，，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，，，，，，提出计划和意见。。。。。。若是用工单位没有职工代表大会的，，，，，，需与全体职工讨论，，，，，，原则上，，，，，，职工代表大会里应有劳务派遣员工代表，，，，，，若是用工单位尚未吸纳劳务派遣职员为职工代表，，，，，，职工代表大会应将劳务派遣职员作为列席代表加入，，，，，，使计划更具客观性，，，，，，进一步�；；； ；び霉さノ�。。。。。。同时需注重，，，，，，该讨论程序中，，，，，，执法并未要求工会的加入。。。。。。

（2）协商程序

与工会或者职工代表一律协商确定计划。。。。。。

（3）公示程序

将最终确定的辅助性岗位在用工单位内举行公示。。。。。。

以上三步程序，，，，，，缺一不可，，，，，，并且顺序不可倒置，，，，，，才华确保辅助性岗位确定的正当性。。。。。。

3、其他问题

辅助性岗位确认的实体性要求和程序性要求缺失的问题，，，，，，应区别看待：

（1）实体切合，，，，，，程序性要求欠缺

不影响辅助性岗位的实质，，，，，，但用工单位应依法肩负因违反程序性要求的执法责任。。。。。。《劳务派遣暂行划定》第二十二条划定：“用工单位违反本划定第三条第三款划定的，，，，，，由人力资源社会包管行政部分责令纠正，，，，，，给予忠言；；； ；给被派遣劳动者造成损害的，，，，，，依法肩负赔偿责任。。。。。。”

（2）实体不切合，，，，，，程序性要求切合

用工单位的用工执法危害增大，，，，，，在被派遣员工申请仲裁、提起诉讼时，，，，，，用工单位可以提交确定辅助性岗位的程序作为证据，，，，，，员工肩负举证责任证实该辅助性岗位属于主营营业岗位，，，，，，最终由法院自由裁判确定。。。。。。若是该辅助性岗位确属主营营业岗位，，，，，，程序性要求会被响应推翻。。。。。。


（三）替换性岗位


《劳务派遣暂行划定》划定，，，，，，替换性事情岗位是指在用工单位的劳动者因脱产学习、休假等缘故原由无法事情的一准时代内，，，，，，可以由其他劳动者替换事情的岗位。。。。。。用工单位在替换性岗位上使用劳务派遣时，，，，，，应注重以下几点。。。。。。

（1）《划定》中关于“一准时代无法事情”中的“一准时代”并未举行限制，，，，，，用工单位可以自动地在一些主营岗位上设置“恒久请假”“恒久学习”的空岗，，，，，，从而在这些岗位上恒久使用派遣职员举行恒久替换，，，，，，但为了阻止被认定为恶意替换，，，，，，用工单位应充分思量合理性。。。。。。个体地区的地方性划定已经对“一准时代”做出了限制，，，，，，例如《山东省劳动条约条例》第四十八条划定：“替换性事情岗位是指用工单位的劳动者因脱产学习、休假等缘故原由无法事情，，，，，，一年之内可以由其他劳动者替换事情的岗位。。。。。。”

（2）《划定》中“脱产学习、休假等缘故原由”中的“等”字，，，，，，是一个开放性的设定，，，，，，例如用工单位某员工去参军，，，，，，劳动条约中止，，，，，，用工单位也可以在此岗位上使用劳务派遣员工。。。。。。


总结

1、暂时性岗位是指存续时间不凌驾6个月的岗位，，，，，，岗位不凌驾6个月，，，，，，在这个岗位事情的派遣职员也不得凌驾6个月。。。。。。

2、辅助性岗位是指为主营营业岗位提供效劳的非主营营业。。。。。。辅助性岗位简直定需要经由民主程序，，，，，，若是未经由民主程序不影响辅助岗位的性子，，，，，，但要受到行政部分的忠言或处分，，，，，，给被派遣劳动者造成损害的，，，，，，依法肩负赔偿责任；；； ；若是辅助性岗位被认定为主营营业岗位，，，，，，确定该岗位为辅助岗位的民主程序会被推翻，，，，，，该岗位劳务派遣也就不切合划定。。。。。。


分享到
【网站地图】【sitemap】